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如何規避董事的個人責任 ?

辛苦創業,老闆們當然希望能當上公司董事, 好好管治自己公司。許多人以為有限公司便有限責任,但你有沒有想過,身為公司董事,可能會惹上個人責任?


事實上,根據法例,董事對公司有信托責任,這代表着他們必須時刻誠實工作,表現他們對公司的忠誠及為公司的最佳利益工作。這絕對不是一般打工仔的單純責任。


何謂對公司的信托責任? 首先,是要以公司的利益為依歸。這是最基本的代表董事的信托責任,無可避免地會於其他各類責任重疊。作為公司的代理人,董事必須使用自己的判斷力採取任何決定,亦必須以公司的目標為依歸,符合公司的利益,而不是為了任何外界的目的或個人目的。所以,就算你是公司唯一股東或董事,也不代表能「為所欲為」。


另外,公司董事不可不適當使用公司財產。財產的定義是廣泛的,不但包括有形資產,諸如銀行現金,而且還包括例如商業秘密和專門技術等方面。使用不當的董事有機會因此被裁定需承擔責任。


其次,董事必須以「正當目的」行使職權。即使董事行為品格忠厚,合理地相信即將獲批准的交易是為着公司的利益,然而若該交易是基於不正當地使用董事的權利,即董事可能已經惹上個人法律責任。例如董事不得使用公司章程細則規定的權力以達到非公司章程細則所指定的目的。然而,筆者相信大部份創業者都沒有留意過公司章程,更何況裡面的目的?



還有,公司董事必須避免出現「利益衝突」。董事不可利用公司的機會為自己的利益謀福利,因此不允許其個人利益抵觸公司的利益,也不可濫用公司之資產。法院對所有受托人都有極高誠實標準的要求,並對不正確的行為、個人利益或濫用公司資產有極嚴格的界定。當董事利用公司的財產獲取個人利潤之前,必須先向公司報告,並將此事向公司作出解釋。法院已將這一原則擴展至包括董事利用公司給予之機會來獲取利潤。即使該項利潤若不是由於董事調動了自己的資源去爭取;即使董事行為忠誠;即使對公司無實際的損失;上述同樣適用。


在這種情況下,事後於董事會徹底交代亦於事無補。


董事之股份 為增加對公司的歸還感,許多時公司董事擁有公司股份。有些公司的章程細則規定董事擁有有限制權利股份。然而,董事不應利用其特別知識來買賣自己公司的股份。若這樣做,他們便違背了公司信托人的責任,相當於董事利用職權賺取秘密利益。他們還可能觸犯有內幕交易罪。


彌償 在公司法下,如有關董事本應負有的法律責任,是與關乎該公司或有聯繫公司的疏忽、失責、失職或違反信託行為有關連的話,公司不得向該董事或其有聯繫公司的董事作出彌償。換言之,公司董事便必須負上個人責任。


公司法第469(2) 條進一步規定,只要有關彌償不涉及以下與公司有 (i) 刑事罰款/監管機構實施的罰款; (ii)在董事被定罪的刑事程序中的辯護訟費; (iii)在公司/有 (iv)董事就行為不當申請寬免被拒的費用/在關於行為不當的法律程序中敗訴的訟費。


董事對公司的發展任重而道遠,清楚了解個人的責任與保障,在訂立公司章程細則時,各董事能更有效保障及避免以後所承擔的風險。


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